中共河北省人大常委会党组保持共产党员先进性教育活动整改方案 (摘要)
中共河北省人大常委会党组
中共河北省人大常委会党组保持共产党员先进性教育活动整改方案 (摘要)
在开展保持共产党员先进性教育活动中，省人大常委会党组全面分析了省人大及其常委会面临的形势任务和机关的状况，认真研究了征求到的意见和建议，就有关问题提出如下整改意见。
一、进一步加强自身建设和机关党的建设
要按照政治坚定、求真务实、开拓创新、勤政廉政、团结协调的要求，自觉加强党组自身建设，把党组建设成为坚强的领导集体，充分发挥领导核心作用。
1、要把思想理论建设放在首位。党组成员要深入学习邓小平理论和“三个代表”重要思想，认真学习和研究落实科学发展观和构建和谐社会的理论与实践问题，紧密结合人大工作的特点和要求，根据形势和任务的需要，采取专题讲座、形势报告等形式学习党的方针政策和有关法律知识；要坚持和发扬理论联系实际的优良学风，增强理论与实际相结合的能力，提高党组成员的理论思维和战略思维水平，努力在武装头脑、指导实践、推动工作上取得扎扎实实的成效，切实把“三个代表”重要思想和科学发展观的要求落实到人大工作的各个方面；要认真贯彻中央、省委要求，坚持中心组学习制度，进一步完善有关党组学习的有效机制和保证措施，使党组学习保持制度化、经常化；要就人大依法行使职权的重大理论和实践问题，进行深入研究，努力获得规律性认识；党组要在抓好自身学习的同时，抓好常委会的学习，抓好学习型人大机关建设。
2、要坚持党的领导、人民当家作主和依法治国的有机统一，不断提高发展社会主义民主政治的能力。牢固树立党的观念、政治观念、大局观念和群众观念，自觉坚持和完善人大制度。要通过人大的工作，使党的主张经过法定程序成为国家意志，使党组织推荐的人选经过法定程序成为国家政权机关的领导人员。
3、要坚持和健全民主集中制，维护党的团结统一。要进一步贯彻民主集中制的各项具体制度，完善党内政治生活的各项准则；要发扬党内民主，充分调动全体成员的积极性，坚持科学执政、民主执政、依法执政；要加强民主基础上的集中，保证中央、省委各项决策部署的贯彻落实；要坚持和完善集体领导和个人分工负责相结合的制度，提倡领导干部敢于负责的精神；要按照集体领导、民主集中、个别酝酿、会议决定的原则，完善并严格执行党组内部的议事规则和决策程序；要继续保持相互沟通、相互支持、相互配合的好风气，认真开展批评与自我批评并形成制度，自觉维护大局，倍加珍视团结。
4、要切实转变思想工作作风，保持党同人民群众的血肉联系。要坚持联系代表和常委会组成人员制度，围绕人民群众最关心的热点难点问题，倾听群众呼声，反映人民的愿望，集中人民的意志，在人大工作中坚定不移地维护和实现最广大人民的根本利益。要深入基层、深入群众、深入实际，加强调查研究，牢记党的宗旨和“两个务必”，真正做到为民、务实、清廉，永葆共产党人的政治本色和先进性。
5、要认真落实“一岗双责”，进一步提高领导水平和执政本领。党组成员既要率先垂范抓好自身建设，也要对分管部门党的建设工作切实负起领导责任。
6、切实加强对机关党组织的指导。加强基层党组织建设，使之真正成为贯彻“三个代表”重要思想的组织者、推动者、实践者。要坚持把人大机关党的工作列入党组工作议程，定期听取汇报、提出指导性意见。党组成员要带头参加双重组织生活，支持并积极参加机关党的活动。机关党委和各基层党支部要切实履行好自己的职责。要按照围绕中心、服务大局、拓宽领域、强化功能的要求，扩大党的工作的覆盖面，支持和协助行政负责人完成本单位所担负的任务。严格党内生活，严肃党的纪律，坚持高标准从严要求党员特别是党员领导干部，保持党员队伍的先进性和纯洁性。
7、切实加强对党员队伍的教育和管理。要以“三个代表”重要思想为指导，建立对党员进行严格教育，严格管理，严格监督的长效机制，巩固和发展先进性教育成果，努力建设一支高素质的机关党员队伍。加强思想建设，提高党员干部思想道德素质，增强全体党员的党的观念、政治观念、大局观念和群众观念，坚持解放思想，实事求是，与时俱进；进一步高扬“树正气、讲团结、求发展”的主旋律，形成干事、创业、为民的浓厚氛围，进一步增强党员队伍和党组织的创造力、凝聚力和战斗力。加强组织建设，基层党支部要努力成为团结带领干部群众做好各项工作的坚强战斗堡垒。要坚持和健全党的“三会一课”、党员领导干部参加所在党支部组织生活等制度，提高组织生活质量。加强作风建设，努力做到“八个坚持、八个反对”，使党的作风和机关风气有明显的进步，形成求真务实、团结协作、开拓创新、锐意进取的浓厚氛围；要进一步贯彻“严、细、深、实、快”的工作要求，进一步提高工作效率和服务水平。严格党的纪律，要贯彻党要管党，从严治党的方针，探索和形成党员教育、管理、监督相结合的有效机制；要加强党员的自我教育与管理，正确运用批评与自我批评的武器，增强解决自身问题的能力，不断提高党组织的先进性、纯洁性和凝聚力、战斗力。
二、进一步加强和改进地方立法工作
1、坚持以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，以宪法为根本原则，维护国家法制的统一，保证立法工作正确的政治方向。要贯彻落实科学发展观，坚持以人为本、立法为民的立法理念和价值取向，把维护好、实现好、发展好人民群众的根本利益，推动社会主义物质文明、政治文明、精神文明协调发展和构建社会主义和谐社会，作为立法工作的出发点和落脚点。通过立法，把体现“五个统筹”和构建和谐社会的各项要求转化为国家意志，更好地为经济社会全面、协调、可持续发展服务。
2、要立足于全省工作大局，坚持突出重点，急需先立，体现特色，坚持立、改、废并重，正确处理立法数量与质量的关系，把提高立法质量摆在更加突出的位置，进一步提高立法工作水平。要把我省改革开放和现代化建设迫切需要、维护人民群众切身利益迫切需要的法规作为立法工作的重点，优先制定和修改与有关法律、行政法规相配套的地方性法规。
3、要按照《关于进一步加强和改进地方立法工作提高立法质量的若干意见》，加强督促检查，逐条抓好落实。提高法规草案的起草质量，加强对法规草案起草工作的指导和协调，提前介入，落实责任制。提高法规案的审议质量，加强法规案审议前的调研等工作，组织委员有针对性地搞好调查、视察和培训。要总结立法经验，研究制定地方立法技术规范，确保立法质量。
4、制定年度立法计划以立法规划为基础，根据客观情况的变化和实际需要，可对立法规划进行补充和个别调整。计划制定前，要认真听取有关专门委员会和工作机构的意见，加强与省政府法制部门的沟通和协商，增强计划的科学性。年度立法计划确定后，应当认真执行。
5、人大机关各部门要按照职责分工，通力合作，共同努力。一要加大初审力度。对法规草案的必要性、合法性、可行性审查，提出具体审查意见和修改建议。二要提前介入，加强协调配合。省人大常委会有关工作机构，对政府立项的法规案可以提前介入法规草案的起草、调研、论证、协调、修改等过程，了解情况，加强指导；对法规草案进行统一审议时，要吸收有关专门委员会和工作机构的人员参加。三要改进审议中的调研论证工作。经常委会会议一审后的法规案，应针对审议中提出的难点和分歧意见，有针对性地组织调研、论证，重要法规可以组织听证会，或通过新闻媒体向社会公布，广泛听取各方面意见，充分反映社情民意。
6、对列入年度立法计划的较大市和自治县制定的法规案，有关委员会应当在市人大常委会和自治县代表大会审议前，加强沟通，并就法规草案征求省人大常委会组成人员和有关部门的意见，及时反馈，加强指导协调，以提高报批法规质量。
三、进一步加强和改进监督工作
1、进一步明确做好新形势下人大监督工作的指导原则。人大监督作为国家权力机关的监督，是代表国家和人民进行的具有法律效力的监督。监督的目的，在于确保宪法和法律得到正确实施，确保行政权和司法权得到正确行使，确保公民、法人和其他组织的合法权益得到尊重和维护。在监督工作中要坚持党的领导，围绕全省大局和中心工作，积极履行监督职责，重大监督活动要及时向省委请示报告。要坚持依法监督，严格按照宪法和法律赋予的职权，按照民主集中制原则，集体行使监督权，做到监督不越位、不缺位、不错位。要坚持讲求实效，力戒形式主义。以促进依法行政、公正司法为主要内容，进一步健全监督机制、完善监督制度，增强对行政机关、审判机关、检察机关工作监督的针对性和实效性。
2、进一步突出监督工作重点。把改革、发展、稳定中的重大问题和关系人民群众切身利益的热点难点问题作为监督工作的重点，积极改进和加强监督工作。根据法定职权和我省实际情况，要着力做好执法监督、司法监督、经济监督、财政监督、述职评议、人民群众关心问题的监督等重点监督工作。
执法监督。以保证宪法和法律法规在本行政区域内的遵守和执行为目标，以法律法规实施情况和行政执法部门的执法工作为主要内容，通过听取执法工作情况报告、执法检查、执法调研等多种方式，强化对行政执法部门的监督，推动依法行政、执法为民。
司法监督。以促进司法公正，维护社会公平、正义为目标，通过开展专项检查、听取有关司法工作和队伍建设情况报告、督办群众申诉控告、庭审情况调查、典型案件监督等方式搞好司法监督。
经济监督。把加强经济监督作为人大落实执政兴国第一要务的重要举措，重点围绕实现“翻两番、三步走”的奋斗目标和构建和谐河北，围绕宏观调控和经济结构战略性调整，通过视察、调研、听取专项报告、加强季度经济形势分析等方式，发现问题，及时向省政府提出有价值的建议，督促和支持政府以科学发展观统领全局，实现更快更好地发展。
财政监督。要围绕财政预算编制、执行、调整、决算四个重点环节，加强和深化监督，不断推进依法理财、民主理财、科学理财，提高财政资金使用效益。
述职评议。主要对评议对象依法履职情况进行评议，通过评议，指出其职权工作范围内存在的突出问题，提出促进依法履职的建议，督促其改进工作，提高依法办事水平。
人民群众关心问题的监督。加强对关系人民群众切身利益的热点难点问题的监督，是人大权为民所用、情为民所系、利为民所谋的具体体现。要坚持深入实际、深入基层、深入群众，体察群众意愿，倾听群众呼声，在此基础上，适时听取和审议“一府两院”有关报告，提出具有针对性、指导性和可操作性的意见和建议，督促整改，抓好落实。
3、进一步改进人大监督方式，提高人大监督的实效。按照依法监督、民主监督、科学监督的要求，围绕监督重点，强化专项监督，充分运用法律赋予的各种监督手段，善于综合运用执法检查、听取和审议报告、视察、调查、评议、质询等多种监督方式加大监督力度。建立健全对审议意见和评议意见整改落实情况的反馈制度，加强督办。充分发挥人大代表在监督工作中的作用，坚持邀请人大代表列席常委会会议制度；在执法检查、调研、评议、听证、视察等监督活动中，要更多地吸收人大代表参加，认真听取人大代表意见；认真办理人大代表和人民群众来信来访，加大对代表议案、建议的督办力度，着力提高办理质量。
4、坚持把加强监督与支持工作相统一贯穿人大监督工作的始终。要加强对人大监督职权、内容、方式等方面知识的宣传，加深人民群众对人大监督性质和作用的了解，增强社会各界对人大监督的支持，提高“一府两院”主动接受人大监督的自觉性。进一步完善人大与“一府两院”工作联系制度。建立资料报送、沟通情况、交换意见等工作联系，形成制度。正确处理监督与支持的关系，既要按照法律赋予的职权，尽职尽责，敢于监督，又要讲求方式方法和实际效果，善于监督，通过监督，真正支持和督促“一府两院”严格按照法定的权限和程序办事，保证把人民赋予的权力真正用来为人民谋利益。
四、进一步深化人大机关干部人事制度改革
进一步建立健全竞争上岗和公开选拔机制，促进优秀人才脱颖而出。通过竞争上岗，把德才兼备、实绩突出、群众公认、公道正派的优秀干部选拔到领导岗位上来。加大干部交流力度，增强机关干部队伍活力。
把好干部“入口关”，对缺编人员实行公开招录。坚持公开、平等、竞争、择优和德才兼备的原则，吸纳适应人大工作需要、具有相应专业知识的新生力量，逐步改善干部队伍结构，保持人大机关的生机与活力。加强对干部选拔任用工作的有效监督，防止用人上的不正之风。坚持任人唯贤、公道正派，保证选拔任用工作公开、公平、公正。形成人尽其才、能上能下、充满活力的用人机制，建设朝气蓬勃、奋发有为的高素质干部队伍，为人大机关建设提供有力的组织保证。
国家税务总局关于印发《企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定》的通知
国家税务总局
国家税务总局关于印发《企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定》的通知
1998年6月24日，国家税务总局
各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局、地方税务局：
为适应企业改组、改造的需要，加强对改组、改造企业的所得税征收管理，现将总局制定的《关于企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定》印发给你们，请认真贯彻执行。在执行中有何问题和建议，望及时向总局报告。
企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定
为适应企业合并、兼并、分立、股权重组、资产转让等改组、改造的需要，推进企业改革，根据《中华人民共和国企业所得税暂行条例》（以下简称《条例》）及其实施细则的有关规定，现对企业改组、改制有关所得税纳税人认定、资产计价、税收优惠和亏损弥补等问题，明确如下：
一、企业合并、兼并的税务处理
合并是指两个或两个以上的企业，依据法律规定或合同约定，合并为一个企业的法律行为。合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。吸收合并是指两个以上的企业合并时，其中一个企业吸收了其他企业而存续（对此类企业以下简称“存续企业”），被吸收的企业解散。新设合并是指两个以上企业并为一个新企业，合并各方解散。兼并是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。合并、兼并，一般不须经清算程序。企业合并、兼并时，合并或兼并各方的债权、债务由合并、兼并后的企业或者新设的企业承继。
企业依法合并、兼并后，有关税务事项按以下规定处理：
（一）纳税人的处理
1．被吸收或兼并的企业和存续企业依照《条例》及其实施细则规定，符合企业所得税纳税人条件的，分别以被吸收或兼并的企业和存续企业为纳税人；被吸收或兼并的企业已不符合企业所得税纳税人条件的，应以存续企业为纳税人，被吸收或兼并企业的未了税务事宜，应由存续企业承继。
2．企业以新设合并方式合并后，新设企业符合企业所得税纳税人条件的，以新设企业为纳税人。合并前企业的未了税务事宜，应由新设企业承继。
（二）资产计价的税务处理
企业合并、兼并后的各项资产，在缴纳企业所得税时，不能以企业为实现合并或兼并而对有关资产等进行评估的价值计价并计提折旧，应按合并或兼并前企业资产的帐面历史成本计价，并在剩余折旧期内按该资产的净值计提折旧。凡合并或兼并后的企业在会计损益核算中，按评估价调整了有关资产帐面价值并据此计提折旧的，应在计算应纳税所得额时进行调整，多计部分不得在税前扣除。
（三）减免税优惠的处理
1．企业无论采取何种方式合并、兼并，都不是新办企业，不应享受新办企业的税收优惠照顾。
2．合并、兼并前各企业应享受的定期减免税优惠，且已享受期满的，合并或兼并后的企业不再享受优惠。
3．合并、兼并前各企业应享受的定期减免税优惠，未享受期满的，且剩余期限一致的，经主管税务机关审核批准，合并或兼并后的企业可继续享受优惠至期满。
4．合并、兼并前各企业应享受的定期减免税优惠，未享受期满的，且剩余期限不一致的，应分别计算相应的应纳税所得额，分别按税收法规规定继续享受优惠至期满。合并、兼并后不符合减免税优惠的，照章纳税。
（四）亏损弥补的处理
1．企业以吸收合并或兼并方式改组，被吸收或兼并的企业和存续企业符合纳税人条件的，应分别进行亏损弥补。合并、兼并前尚未弥补的亏损，分别用其以后年度的经营所得弥补，但被吸收或兼并的企业不得用存续企业的所得进行亏损弥补，存续企业也不得用被吸收或兼并企业的所得进行亏损弥补。
2．企业以新设合并方式以及以吸收合并或兼并方式合并，且被吸收或兼并企业按《条例》及其实施细则规定不具备独立纳税人资格的，各企业合并或兼并前尚未弥补的经营亏损，可在税收法规规定的弥补期限的剩余期限内，由合并或兼并后的企业逐年延续弥补。
二、企业分立的税务处理
分立是指一个企业依照有关法律、法规的规定，分立为两个或两个以上的企业的法律行为。分立可以采取存续分立和新设分立两种形式。存续分立（亦称“派生分立”）是指原企业存续，而其一部分分出设立为一个或数个新的企业。新设分立（亦称“解散分立”）是指原企业解散，分立出的各方分别设立为新的企业。企业无论采取何种方式分立，一般不须经清算程序。分立前企业的债权和债务，按法律规定的程序和分立协议的约定，由分立后的企业承继。
企业分立后，有关税务事项按以下规定处理：
（一）纳税人的处理
分立后各企业符合企业所得税纳税人条件的，以各企业为纳税人。分立前企业的未了税务事宜，由分立后的企业承继。
（二）资产计价的税务处理
企业分立后的各项资产，在缴纳企业所得税时，不能以企业为实现分立而对有关资产等进行评估的价值计价并计提折旧，应按分立前企业资产的帐面历史成本计价，并在剩余折旧期内按该资产的净值计提折旧。凡分立后的企业在会计损益核算中，按评估价调整了有关资产帐面价值并据此计提折旧的，应在计算应纳税所得额时进行调整，多计部分不得在税前扣除。
（三）减免税优惠的处理
1．企业分立不能视为新办企业，不得享受新办企业的税收优惠照顾。
2．分立前享受有关税收优惠尚未期满，分立后的企业符合减免税条件的，可继续享受减免税至期满。
3．分立前的企业符合税法规定的减免税条件，分立后已不再符合的，不得继续享受有关税收优惠。
（四）亏损弥补的处理
分立前企业尚未弥补的经营亏损，由分立后各企业分担的数额，经主管税务机关审核认定后，可在税法规定的亏损弥补年限的剩余期限内，由分立后的各企业弥补。
三、股权重组的税务处理
股权重组是指股份制企业的股东（投资者）或股东持有的股份发生变更。股权重组主要包括股权转让和增资扩股两种形式。股权转让是指企业的股东将其拥有的股权或股份，部分或全部转让给他人。增资扩股是指企业向社会募集股份、发行股票、新股东投资入股或原股东增加投资扩大股权，从而增加企业的资本金。股权重组一般不须经清算程序，其债权、债务关系，在股权重组后继续有效。
企业股权重组后，有关税务事项按以下规定处理：
（一）股票发行溢价的税务处理
股票发行溢价是企业的股东权益，不作为营业利润征收企业所得税，企业清算时，亦不计入清算所得。
（二）资产计价的税务处理
企业股权重组后的各项资产，在缴纳企业所得税时，不能以企业为实现股权重组而对有关资产等进行评估的价值计价并计提折旧，应按股权重组前企业资产的帐面历史成本计价和计提折旧。凡股权重组后的企业在会计损益核算中，按评估价调整了有关资产帐面价值并据此计提折旧的，应在计算应纳税所得额时进行调整，多计部分不得在税前扣除。
（三）减免税优惠的处理
企业按照《条例》及其实施细则和其它有关规定可享受的税收优惠待遇，不因股权重组而改变。
（四）亏损弥补的处理
企业在股权重组前尚未弥补的经营亏损，可在税法规定的亏损弥补年限的剩余期限内，在股权重组后延续弥补。
（五）股权转让收益或损失的税务处理
企业转让股权或股份的收益，应依照《条例》及其实施细则和其它有关规定，计算缴纳企业所得税；转让股权或股份的损失，可在其当期应纳税所得额中扣除。
股权转让收益或损失＝股权转让价－股权成本价
股权转让价是指股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等形式的金额；如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等股东留存收益的，股权转让人随转让股权一并转让该股东留存收益权的金额（以不超过被持股企业帐面分属为股权转让人的实有金额为限），属于该股权转让人的投资收益额，不计为股权转让价。
股权成本价是指股东（投资者）投资入股时向企业实际交付的出资金额，或收购该项股权时向该股权的原转让人实际支付的股权转让价金额。
四、资产转让、受让的税务处理
资产转让是指企业有偿转让本企业的部分或全部资产。资产受让是指企业有偿接受另一企业部分或全部资产。
对企业资产转让、受让所涉及的有关税务事项，按以下规定处理：
（一）资产转让损益的税务处理
企业取得资产转让收益，应依照《条例》及其实施细则和其它有关规定，计算缴纳企业所得税；资产转让所发生的损失，可在当期应纳税所得额中扣除。国有资产转让净收益凡按国家有关规定全额上交财政的，不计入应纳税所得额。
（二）受让资产计价的税务处理
企业受让的各项资产，可按照取得该项资产时的实际成本计价。
（三）减免税优惠的处理
资产转让和受让双方在资产转让、受让后，其生产经营业务范围仍符合税收优惠政策规定的，可承继其原税收待遇。但其中享受定期减免税优惠的，不得因资产转让而重新计算减免税期限。
（四）亏损弥补的处理
资产转让和受让双方在资产转让前后发生的经营亏损，应各自在税法规定的亏损弥补年限内逐年弥补。不论企业转让部分还是全部资产，企业经营亏损均不得因资产转让和受让在双方间相互结转。
五、本暂行规定从发布之日起施行。各地区可根据实际情况制定补充办法，并报国家税务总局备案。
内容摘要：从理论上讲，公司在完成登记之前并不具有法律人格，不能以公司名义与外界进行交易。发起人在公司设立过程中以公司名义订立的与设立公司无关的交易合同是否有效，其责任归属如何，我国公司法并未明确规定，但此类情况却在现实中屡有发生。因此，明确此种交易行为的效力及其责任归属实有必要。本文通过对国内外相关立法的分析比较，建议我国应完善此问题的立法，以确保市场交易安全。
关键词：非必要行为 效力 责任 借鉴 建议
公司设立中的非必要行为是相对于必要行为而言的，即超越了公司设立必要行为的其他交易行为。我国《公司法》第23条、77条规定了设立公司除需要一定数额的注册资本外，还应当具有必要的住所，即主要办事机构。因此，公司设立必要行为不能仅限于公司设立的固有行为，还应当包括为实现公司设立的经营条件而实施的开业准备行为。
设立公司的固有行为包括但不限于：订立发起人协议、订立公司章程、选举董事、监事、申请设立登记、募集股份、出资、认股、缴纳认股款、召开公司创立会议和申请成立登记。以上各行为均属于设立公司要符合法律条件而必须为的行为，故属于公司的固有行为。然而在固有行为之外，还存在大量的公司设立的附属行为。例如，公司设立中为完成设立过程中的法律事务，如请验资机构验资并出具验资报告，与证券公司订立的报销代销协议，与股款代发银行签订代收协议等法律行为均因设立公司的固有行为附带产生，亦属于设立公司所必要的行为，应和固有行为一起统称设立行为。除此之外，为达到我国《公司法》对于设立公司时对经营场所和经营条件的要求，设立公司的必要行为还包括开业准备行为，如订立土地使用权出让、转让或租赁合同，订立房屋买卖租赁合同或建设工程合同，订立办公设备的买卖或租赁合同，订立工作人员的雇佣合同等等。
以上这些行为，均属于设立公司时为符合法定条件而进行的各种行为，即广义上的设立公司所为的必要行为。公司设立中的必要行为以外的行为，就是非必要行为，尤其指为保有商业机会而以公司名义与第三人进行交易的行为。
一、明确公司设立中非必要行为效力及责任归属的必要性
从理论上讲，公司在成立之前不得以公司的名义进行交易。对于第三人而言，设立中公司以未存在的法律实体之名义与他人订立合同，容易导致欺诈。对于公司登记制度而言，若允许公司在登记前就可以从事商业行为，等于允许公司在开业前进行营业行为，使得公司登记制度失去存在意义。然而有时发起人为了公司成立后之利益，利用稍纵即逝的商机而以公司名义对外进行交易，若将此种交易行为完全视为无效，不仅会打击发起人设立公司的积极性，对第三人也会造成损失，使得交易安全荡然无存。因而，明确该非必要行为的效力及责任归属非常有必要。
但该行为之效力约束何人？若行为效力完全归属于公司，一方面，发起人可能会滥用权力订立合同，损害将来成立之公司的利益；一方面，也使发起人有机可乘利用设立公司来逃避债务。但若行为效力完全归属于发起人，又会使得发起人承担过多不必要之责任。正是基于上述考虑，现代公司法既没有明确要求公司就发起人在公司成立前所为的一切合同对第三人承担义务和责任，也没有完全要求发起人就自己代表公司与第三人所缔结的一切合同承担法律责任。
二、公司设立中非必要行为效力及责任归属之国外立法借鉴
我国有学者认为，只要设立中公司实施的不是设立公司的必要行为，而是经营行为，则因其为法律所明文禁止，应为无效行为，由行为人和设立中公司对因此产生的责任负连带责任。然而，这种“超越经营范围无效”的规则因严重影响交易安全而已逐渐被淘汰，我们对待设立中公司的非必要交易行为亦应如此，不能简单的因为其“超越范围”而认定其无效。
英美法系公司法理论认为，公司成立前订立的合同对公司来说，是无效的，原因是公司并没有以法人身份存在。但对于发起人而言，合同并不总是无效，他应当对其订立的合同承担责任。虽然设立中公司以公司名义与第三人签订合同属于违法，但为了交易安全与社会稳定，维护交易成本，保障合同相对人的权益等各因素的考虑，也不能认定其当然无效。我们应当从合同内容角度来考察，只要合同内容不违反法律禁止性规定，即应认定合同为有效，这样既维护交易安全，又使得合同相对人权益得到应有人保护。
对于此类行为法律后果之归属及行为欠缺之救济，我国台湾及国外的法律规定不尽相同。台湾《公司法》第19条规定：“未经设立登记，不得以公司名义经营业务或者其他法律行为。”“违反前款规定者，行为人处一年以下有期徒刑、拘役或科或并科新台币十五万元以下罚金，并自负民事责任，并由主管机关禁止其适用公司名称。”可见，我国台湾地区立法禁止设立中公司以拟成立公司的名义从事非必要交易行为，由此产生的民事责任归属于行为人个人。
（一）德国立法例
《德国有限责任公司法》第11条第2款规定：“未在登记前以公司的名义实施行为的，行为人负个人的或连带的责任。”《德国股份公司法》第41条第1款规定：“在进行商业登记前，股份有限公司不作为股份有限公司而存在。在公司登记前以公司名义行为的人，负个人责任，数人行为的，其作为连带债务人负责任。”第2款又规定：“公司通过债务人签订合同，用公司代替原债务人的方式来承担一种在公司进行登记之前以公司的名义承担的债务，无需债权人同意就可使这种债务接收有效，只要在公司进行登记三个月内就债务接收达成了协议并且由公司或债务人即可。”
可见，德国对于设立中公司的非必要行为责任归属的规定有以下几点：1、设立前公司的非必要行为的法律后果归于行为人个人。但若公司愿意接受该合同，则由公司代替发起人承担行为法律后果，发起人责任归于消灭；2、公司接受该行为之法律后果只需通知债权人即可，无需经其同意。此规定与民法中的债务承担略有区别，此类行为之债务承担无需经债权人同意，只需通知债权人即可；3、公司同意承担该债务应当在法定期限内作出表示，超过此期限，即公司设立登记后三个月，公司即丧失该形成权。此规定旨在监督公司及时作出决定，以明确合同责任之归属，保护合同相对人。
（二）美国立法例
从美国公司法看，此类行为可分为两种情况考虑，责任归属也不尽相同。其一，合同相对人不知公司尚未成立的事实而与之订约；其二，相对人已知悉公司尚未成立而与之订约。第一种情况下，发起人未告知相对人公司没有成立，即冒用公司的名义，行为人当然应该承担个人责任。但如果公司在成立之后接受了该合同，行为人即可免除个人责任。但此种免除并不是当然、绝对的，如果公司不能执行该合同，法庭仍然可能让创办人承担个人责任。
公司的接受可以有两种方式，即明示和默示。明示方式如董事会通过决议接受或将接受合同的决议通知对方。默示方式，例如公司允许对方执行合同并使公司得到合同的利益，此种方式即可认为该公司默认注册前所签订的合同。值得注意的是，如果公司与相对人协议修改合同，则此行为是对合同的更新当然属于一种默认，但此种情况下，由于合同已修改，即相当于一个全新的合同，因此公司必须履行该合同，承担责任，而行为人则当然的免除责任。
（三）英国立法例
公司注册前合同行为无效，当然包括非必要性为，但此无效只限于对公司无效，对行为人是有效的，行为人应当负个人责任。当然，公司可通过契约更新（novation）来履行注册签合同。契约更新的方法是通过双方在公司注册后从新订立合约来推断的，而不是根据公司在成立后仍受旧契约约束这一错误思想来推断的。
从上述国外立法例可以看出，各国立法有其相同之处，即公司设立中非必要行为的法律后果归属于行为人，即合同在行为人与相对人之间产生约束力，对公司无效。但公司可以通过考虑自身利益来决定是否接受该合同，如果公司成立后决定接受合同，则行为人可免除其个人责任，合同对公司与相对人有约束力。
三、完善我国设立中公司非必要行为责任承担的几点建议
我国《公司法》第211条款规定：“未依法登记为有限责任公司或股份有限公司，而冒用有限责任公司或股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限责任公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔。”该法条并未明确规定设立中公司的行为无效，而是以责令改正为首选。但是如何改正，改正到何种程度，也没有明确的规定。总之，我国公司法法律规范没有以明确的法律责任直接规定发起人以公司名义订立的设立行为以外的合同的法律效力，难以满足司法实践的需要。
我国对于设立中公司非必要行为的效力及责任归属，笔者认为应参考国外立法例，有以下几点具体的建议：
1、公司在设立中非必要行为只要其内容不违反法律禁止性规定，应认定其为有效。因为若一概否认其效力，不仅不利于提高交易效率，还会有损于相对人的利益，破坏交易安全。