上海万递网络科技有限公司与深圳巨灵信息技术有限公司侵犯商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
深圳市中级人民法院（2003）深中法民三初字第157号、广东省高级人民法院（2004）粤高法民三终字第120号民事判决书。

二、案件要旨
商业秘密侵权诉讼中的民事责任是侵权行为人违反《反不正当竞争法》及其他相关的商业秘密保护法律法规，侵犯他人的商业秘密，给商业秘密权利人造成了损害，依法应承担的民事责任。此时，侵权行为人民事责任的承担实行“过错责任”归责原则，方式为:停止侵害、赔礼道歉、消除影响、赔偿损失以及返还财产。法院根据当事人具体的诉讼请求，并依据所查明的事实作出相应的判定。

三、基本案情
原告万递公司是从事计算机软、硬件开发及销售，互联网信息服务，经济信息咨询等业务的企业。2001年11月，经万递公司申请，上海市信息化办公室对其开发的《Wise2000信息导航系统》、《Wind证券资讯导航系统》、《Wind数据库复制系统》等软件产品进行了登记，并发给软件登记证书。
被告巨灵公司的经营范围为计算机软、硬件的技术开发及信息咨询。2003年5月，万递公司诉称巨灵公司采取不正当手段，非法获取了其大量的技术信息和经营信息，构成商业秘密侵权，并向深圳市中级人民法院申请诉讼证据保全。2003年5月20日，法院依法对巨灵公司采取了证据保全措施，复制了涉嫌与万递公司商业秘密有关的1856份计算机文档，并查封、扣押了涉嫌侵权的计算机主机。经查阅巨灵公司的账册，没有发现万递公司所称的巨灵公司取得该商业秘密而支付报酬给万递公司员工的财务凭证。
经法院组织双方当事人对被保全的部分计算机文档进行质证，双方确认其中的技术信息部分与原告万递公司提交的前述四套软件的文件目录名称相同，但文件的字节数、更改时间不同。在质证过程中，打开其中的wiseI文档，在电脑中显示的内容为原告的Wise导航系统（2.0版）简易安装说明。为确定被保全的计算机文档内容是否与原告的前述四套软件一致，或者是在原告四套软件的基础上修改而来，法院拟委托有关鉴定机构对软件专业技术问题进行鉴定并通知双方当事人预交鉴定费用，原告预交了6万元鉴定费用，但被告拒绝预交鉴定费用，使鉴定工作无法进行。
在质证过程中，打开被保全的计算机中的有关文档，在电脑中显示的内容包括：原告万递公司的Wind金融工程数据库介绍，Wind资讯项目服务报价单，Wind服务标准，原告的华南地区客户资料，原告为客户作的项目分析报告，原告的员工绩效考核表、经营业绩汇报表、聘用合同、保密协议等。在上述保密协议的格式条款中，原告将其软件技术资料、经营策略、策划报告、财务数据、人事行政文档、客户资料等均列为商业秘密，要求员工不得复制、泄露。
被告巨灵公司认为法院保全的计算机文档，系原告派人或者通过远程操作复制到被告计算机上的，但没有提供证据证明。

四、法院审理
深圳市中级人民法院认为，原告万递公司所有的四套软件技术没有公开为社会公众或同行业者知悉，具有一定的实用性和市场价值；原告将其软件技术信息及财务、人事、行政文档以及客户资料等经营信息存储在其电脑系统中，要求员工按保密协议对以上信息保密，并且在软件服务合同中也要求客户承担保密义务，应视为采取了必要的保密措施。因此，应认定原告请求保护的有关商业技术信息和经营信息属于法律保护的商业秘密。
对法院从被告巨灵公司处保全所得的计算机文档资料，已经当庭质证的部分文件均属于原告万递公司主张的商业秘密内容，双方亦确认软件文件目录与原告举证相一致。在被告拒绝预交鉴定费用，无法对软件的内容作专业技术鉴定的情况下，被告应承担举证不能的责任。因而，可以确认法院保全的被告计算机文档资料是原告主张的商业秘密。被告认为原告在起诉前已事先将有关文档复制到被告的计算机上，栽赃起诉被告的主张缺乏证据支持，法院不予认定。且被告没有举证证明其通过合法途径取得了原告上述商业秘密，故可认定其侵犯了原告的合法权益，应立即停止侵权，不得使用并销毁存储在其电脑中的原告的商业秘密。
在结合原告软件技术的市场价值、被告侵占原告商业秘密内容、被告作为同行业竞争对手已知悉原告的大量商业秘密信息等情况，并考虑原告调查侵权和诉讼的合理成本，法院酌情确定被告赔偿原告经济损失50万元。综上，法院判决：被告巨灵公司立即停止侵犯原告的商业秘密，不得使用并销毁其电脑中与原告商业秘密有关的文档资料；在判决生效之日起五日内赔偿原告损失50万元。
万递公司不服原审判决，向广东省高院提起上诉认为：原审认定巨灵公司未通过合法途径取得万递公司内容繁多的技术信息和经营信息，侵犯万递公司的商业秘密正确，但判决巨灵公司赔偿万递公司经济损失50万元明显偏低；《反不正当竞争法》虽未明确规定侵权应承担的民事责任方式，但《民法通则》第134条明确规定了民事责任的几种方式，其中包括赔礼道歉和赔偿损失。但原审以公开赔礼道歉缺乏法律依据，驳回万递公司对该方面的诉讼请求显属错误。
巨灵公司亦不服原审判决，向广东省高院提起上诉认为：原审法院在巨灵公司处保全到计算机硬盘里存储的万递公司的文档，是巨灵公司遭他人栽赃陷害的结果，故原审认定巨灵公司侵犯万递公司商业秘密无事实依据；原审判决巨灵公司赔偿万递公司50万元损失缺乏事实依据等。
广东省高院经审理后认为：根据相关证据，万递公司的软件技术信息及财务、人事、行政文档及客户资料等储存在其电脑硬盘中的经营信息符合商业秘密的秘密性、价值性（实用性）及经权利人采取了合理的保密措施三个构成要件，属于法律意义上的商业秘密。根据原审法院从巨灵公司处保全取得的计算机软件文档资料，经庭审质证，部分文件属万递公司主张的商业秘密内容，双方亦确认软件文件目录与万递公司提交的证据相一致。由于巨灵公司拒绝预交鉴定费，原审法院无法委托有关鉴定机构对软件内容进行专业技术鉴定，在这种情况下，巨灵公司应承担举证不能的法律责任。因此，原审法院保全取得的巨灵公司计算机文档资料可以确认为万递公司的商业秘密，而巨灵公司未通过合法的途径取得了万递公司的商业秘密，侵犯了万递公司的合法权益，依法应承担相应的民事责任。
针对万递公司称称原判判处的赔数额明显偏低的上诉理由，由于万递公司未提供充分的证据予以证实，故原审法院根据万递公司软件技术的市场价值、巨灵公司的侵权性质、万递公司为调查侵权及诉讼所支出的合理费用，判决巨灵公司酌情赔偿万递公司经济损失50万元并无不当。另外，针对万递公司称原审法院以赔礼道歉缺乏法律依据，驳回其该诉讼请求显属错误的上诉主张。我国《民法通则》第134条虽规定承担民事责任的方式包括赔礼道歉，但本案属侵犯商业秘密纠纷案件，侵犯的是财产权，并无损害万递公司的商誉等，原审法院不适用《民法通则》的有关规定，未支持万递公司要求巨灵公司在有关报刊上公开赔礼道歉的诉讼请求并无不当。同时，巨灵公司侵权行为影响并不大，未达到要赔礼道歉才能消除影响的程度。因此，万递公司要求巨灵公司在有关报刊上公开赔礼道歉的诉讼请求，理由不充分，法院不予支持。
巨灵公司称万递公司在起诉前已将被控侵权的有关文档资料复制到巨灵公司的计算机上，当原审法院保全证据时，被保全的硬盘里当然存储有万递公司的文档资料的主张。由于巨灵公司未提供相应的证据予以证实，其对该方面的上诉请求，理由不充分，法院不予支持。综合本案已掌握的证据，可以认定巨灵公司未通过合法途径取得万递公司的商业秘密，侵犯了万递公司的合法权益，依法应承担相应的赔偿责任。
综上所述，广东省高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
本案中，原告万递公司在本案的一、二审中均提出要求被告巨灵公司在承担停止侵权、赔偿损失的同时，在有关报刊上刊登声明，公开赔礼道歉，但一、二审法院却都以本案属侵犯商业秘密纠纷案，侵犯的是财产权，并无损害万递公司的商誉等，不适用《民法通则》的有关规定驳回了其该诉讼请求。那么，商业秘密中民事责任的承担方式具体有哪几种，又适用何种归责原则呢？
商业秘密侵权诉讼中的民事责任是侵权行为人违反《反不正当竞争法》及其他相关的商业秘密保护法律法规，侵犯他人的商业秘密，给商业秘密权利人造成了损害，依法应承担的民事责任。根据《反不正当竞争法》、《民法通则》第一百零六条等有关规定，侵权行为人民事责任的承担实行“过错责任”的归责原则，即只有在行为人主观上有过错的情况下，才承担民事责任。承担民事责任的方式主要有:停止侵害、赔礼道歉、消除影响、赔偿损失以及返还财产。法院应根据当事人具体的诉讼请求，并依据所查明的事实作出相应的判定。
河南省高级人民法院《商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见(试行)》第六条对商业秘密侵权诉讼中侵权民事责任的承担作了非常具体的规定：“侵权行为人承担的民事赔偿责任，应为因其侵权行为给商业秘密权利人造成的实际损失，以权利人的实际损失得到“填平”和“弥补”为限，不实行惩罚性的民事赔偿。”
（一）对于侵权行为人停止侵权时限一般综合考虑商业秘密本身的性质、技术含量的多少，掌握的难易程度。如诉讼中商业秘密仍处于除当事人之外的秘密状态，一般判令侵权行为人应在该商业秘密被公开之前不准披露、使用的永久性保护。
对于某种商业秘密（如客户名单），其特殊性决定了长期禁止侵权行为人使用该商业秘密的内容将影响其生计。如当事人未约定竞业禁止情况下，无限期地禁止离职的员工使用其在任职期间所知悉的客户名单，往往会严重影响离职员工的生计。对于此情况下受到侵害的商业秘密，可以考虑在一定适当的期限内禁止侵权行为人使用，而不是一概的判令无限期的予以保护。
（二）侵权行为人应承担的民事责任，针对侵犯商业秘密的不同行为表现形式，可依当事人的诉讼请求做出相应的判令：
1、对于非法获取他人商业秘密的行为，一般判令侵权行为人返还商业秘密的载体，并不准泄露该商业秘密。
2、对于披露他人商业秘密的行为，一般判令侵权行为人赔偿经济损失，披露人在一定期限内不准使用该商业秘密。
3、对于违法使用他人商业秘密的行为，一般判令侵权行为人停止侵权行为、赔偿权利人经济损失，具体标准为权利人受到损失或侵权行为人在侵权期间因侵权所获得的利润。权利人对该两种计算方法有选择权。
以商业秘密权利人因侵权行为遭受的损失计算赔偿额，应主要考虑下列因素：商业秘密的成熟程度，商业秘密的利用周期长短以及是否可重复利用，商业秘密的许可使用和转让情况，市场的容量和供求关系，受侵害的权利人生产、经营收入的实际减少量，商业秘密研制开发的成本等。
以侵权行为人因侵权行为获得的利益计算赔偿数额，由侵权行为人赔偿权利人在侵权期间因侵权所获得的利润。侵权行为人因此所节约的研制、开发成本等可以作为确定赔偿数额的参考。
（三）权利人请求赔偿制止侵权行为而产生的费用，如调查费用、律师代理费用等，只要有相应的合法证据，且该部分支出在合理限度之内，可以予以保护。
（四）侵权行为人非法所得和权利人受到损失数额的证据难以收集的，人民法院可以参照有关法律和司法解释的规定在5000元～50万元范围内酌定侵权赔偿数额。酌定赔偿数额应综合考虑受到侵害的商业秘密的性质、技术含量、掌握的难易，权利人利用商业秘密从事生产、经营的时间和规模，权利人为获取该信息所投入的人力、财力以及侵权行为给权利人的生产、经营造成影响的大小等因素。
关于在商业秘密侵权诉讼中承担民事责任的方式是否包括《民法通则》第一百三十四条所规定的赔礼道歉、消除影响，河南省高院的指导意见中并未表述。笔者认为，首先应明确的是侵犯商业秘密民事责任主要是一种财产责任，但在侵权人的侵权行为影响较大并损害到权利人的商誉时，法院也可根据实际情况，判决侵权人承担赔礼道歉、消除影响的民事责任。

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

浙江省嘉兴市人民政府办公室


嘉政办发〔2005〕58号


嘉兴市人民政府办公室关于印发市级农业龙头企业认定和运行监测管理办法的通知


各县（市、区）人民政府，市政府各部门、直属各单位：
　　《嘉兴市市级农业龙头企业认定和运行监测管理办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



嘉兴市人民政府办公室
二○○五年五月十二日


嘉兴市市级农业龙头企业认定和运行监测管理办法

　　第一章 总 则

　　第一条 为规范市级农业龙头企业（含农副产品批发市场、专业合作经济组织，下同）的管理，加强对市级农业龙头企业的服务与扶持，根据上级有关精神，结合嘉兴实际，特制定本办法。
　　第二条 本办法适用于申报或已被认定的市级及市级以上农业龙头企业。
　　第三条 本办法由市农业经济局牵头，会同市财政局、市发改委组织实施。

　　第二章 申 报

　　第四条 农产品生产、加工、流通企业申报条件：
　　（一）必须是依法成立的主要从事农产品生产、加工或流通并具有独立法人资格的企业，可以为国有、集体、私营、中外合资合作、外商独资等企业。
　　（二）企业总资产规模在1000万元以上；固定资产规模在500万元以上；生产加工型企业年销售收入在1000万元以上，流通型企业年销售收入在2000万元以上，外向型企业年出口额在100万美元以上。
　　（三）企业的总资产报酬率高于同期银行贷款利率，企业资产负债率小于60%，主营产品产销率达到90%以上。
　　（四）企业通过建立紧密、稳定的利益联结机制带动农户1000户以上或联结基地2000亩以上；企业在从事农产品加工、流通过程中，通过订立合同、利润二次返利、入股分红等方式采购的原料或购进的货物，应占所需原料量或所销售货物量的60%以上；订单合同履约率在90%以上。
　　（五）诚信经营，银行信用等级在A级及以上。
　　（六）在全市同行业中，产品质量、产品科技含量和新产品开发能力居领先水平，主营产品符合国家产业政策、环保政策和质量管理标准体系要求，有注册商标和品牌。
　　（七）原则上取得县（市、区）级农业龙头企业资格一年以上。
从事种源农业和高新技术开发，主营产品被市级及以上主管部门认定为优质产品或高新技术相关等级的企业，或出口创汇潜力大的企业，或从事特种种养业的企业，可适当降低规模要求。
　　第五条 农副产品批发市场申报条件：
　　（一）占地、设施、资产、交易规模以及带动农户能力在所在县（市、区）同类市场中属前列；主营产品与地方主导产业关联度大，带动示范、集散辐射作用明显。
　　（二）产权清晰，具有独立法人资格。
　　（三）资产总值一般要求在500万元以上，固定资产在300万元以上。
　　（四）市场中农产品交易占总交易量的80%以上；专业批发市场年交易额一般要求在1亿元以上，综合型批发市场年交易额一般要求在2亿元以上。
　　（五）对地方主导产业的形成和发展的带动作用比较明显。通过直接或建立可靠、稳定的利益联结机制，带动农户5000户以上或联结基地在10000亩以上。
　　（六）市场基础设施较好，配套设施齐全，市场信息收集、整理、发布等服务工作规范及时，能及时为农户和经营户提供市场信息，对引导当地农业结构调整作用明显；有专门的农产品检测人员、设备等市场准入质量安全管理体制，市场交易秩序良好，内部管理制度健全，管理和运作比较规范。
　　（七）企业资产负债率一般应低于60%，市场的总资产报酬率应高于同期银行贷款利率。
国家有关部委、省定点或重点联系的农产品批发市场，在同等条件下可优先考虑。
　　第六条 农民专业合作组织申报条件：
　　（一）由从事同类或者相关农产品的生产经营者自愿联合组建而成，经工商注册登记，在组织农户发展生产、走向市场中有明显的作用。
　　（二）组织机构健全，有固定办公场所，有规范的章程，股金设置合理，从事生产的社员认购的股金应占总额的一半以上，独立建帐核算，内部管理制度健全，实行民主决策、民主管理、民主监督，定期召开社员大会或社员代表大会。
　　（三）入社社员在100人（户）以上，带动农户在500户以上，对当地主导产业发展有明显促进作用。
　　（四）统一农产品投入品的采购和供应，统一生产质量安全标准和技术、培训服务，统一注册商标、品牌、包装和销售，年销售金额在500万元以上，且销售产品应占社员生产总量的50%以上。
　　（五）农业投入品和收购产品作价合理，年终盈余按章程规定比例提取“三金”（即公积金、公益金、风险金），年终盈余中返回社员部分不低于50%（其中按交易额分配的比例应高于按股金额分配的比例）。
　　第七条 申报市级农业龙头企业，必须提供以下材料：
　　（一）企业基本情况。
　　（二）由具有资质的会计师事务所审定出具的企业资产和效益证明。
　　（三）由企业开户银行出具的企业资信证明。
　　（四）由企业所在地乡（镇）政府或县级产业化主管部门提供的企业带动能力和利益联结关系证明。
属降低规模要求的，还应提供相关部门出具的证明。
　　第八条??申报程序：
　　（一）申报企业先向县（市、区）农业产业化工作主管部门提出申请，并提供申报材料。县（市、区）农业产业化工作主管部门根据企业的申请，在审核筛选并经县(市、区)政府同意后，于每年3月底前主送市农业经济局，同时抄送市财政局和市发改委。各县(市、区)农业产业化工作主管部门负责企业申报材料的真实性的审核。
　　（二）市特定企业按照本办法直接向市农业经济局申报，同时抄送市财政局和市发改委。

　　第三章 认 定

　　第九条 由市农业经济局、市财政局、市发改委组成市级农业龙头企业认定与监测工作领导小组（以下简称领导小组），对各县（市、区）推荐的申报企业进行评审，并将评审结果报市政府确认后，由市政府发文公布。评审时，领导小组可组织开展实地查勘或企业陈述。

　　第四章 监 测

　　第十条 市级农业龙头企业实行动态管理，定期监测，优保劣汰。定期监测从企业取得资格的次年起实施，每年进行一次。监测不合格的企业，取消其市级农业龙头企业资格。
　　第十一条 定期监测按以下程序进行：在每年的2月底前，企业向所在县（市、区）农业产业化工作主管部门提交自查报告和年度财务报表。在每年3月底前，县（市、区）农业产业化工作主管部门完成审查，并将审查结果报市农业经济局，同时抄送市财政局和市发改委。领导小组对审查结果进行抽查，并将监测结果报市政府确认后，由市政府发文公布。市特定企业由领导小组直接进行监测。
　　第十二条 在本办法出台前认定的市级农业龙头企业，三年内仍按原评定标准进行监测。
　　第十三条 市级农业龙头企业更改企业名称的，须提供工商行政管理部门出具的营业执照等更名材料，提交领导小组审核确认，并与监测结果一并公布。
　　第十四条 出现下列情况之一，取消企业的市级农业龙头企业资格：
　　（一）在申报或监测过程中，提供虚假材料或存在舞弊行为的，3年内不得再申报。
　　（二）因经营不良，资不抵债而破产或被兼并的。
　　（三）在经营中违反国家产业政策，存在违法违纪行为的，3年内不得再申报。
　　（四）不按规定要求按时提供监测材料，拒绝参加监测的，3年内不得再申报。

　　第五章 附 则

　　第十五条 本办法由市农业经济局负责解释。
　　第十六条 本办法自发布之日起施行。