我国有限责任公司股东出资转让的条件和程序

石金星 郎元鹏


有限责任公司在经营过程中，往往因股份制改造、资产重组、公司购并、原有股东的退出等活动引起原有股东结构的变化，使原有股东转让资成为可能。股东出资，即通常所说的股权；对股东出资转让的条件和程序，我国《公司法》和相关的法律、法规都作了规定，原有股东和新股东是否严格按照法律规定办理有关手续，直接关系到出资转让行为的合法有效。笔者现结合我国法律规定和公司运作实务，就有限责任公司出资转让的条件和程序及其中的律师业务做一论述。
一、有限责任公司股东出资转让的条件
1.股东之间转让出资的条件
我国《公司法》第35条第一款规定，股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资，即我国法律不禁止股东之间转让出资，也不需股东会表决通过。但是，我国法律和国家有关政策从其它方面又对股东之间转让出资作出限制：第一，股东之间不可因转让其全部出资而使股东少于二人，因为我国《公司法》规定，有限责任公司的股东最少为二人，两个股东的有限公司的股东之间就不能转让其全部出资，否则会成为我国法律所不允许的“一人公司”(国有独资公司除外)。第二，根据我国的产业政策，像国有股必须控股或相对控股的交通、通信、大中型航运、能源工业、重要原材料、城市公用事业、外经贸等有限责任公司，股东之间转让出资不能使国有股丧失必须控股或相对控股地位，如果根据公司的情况确需非国有股控股，必须报国家有关部门审批方可。
2．向股东以外的第三人转让出资的条件
向股东以外的第三人转让出资会直接引起股东结构的变化，增加新股东，对此，我国《公司法》第 35条第二款明确规定，股东向股东以外的人转让：其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应购买该转让的出资，如果不购买转让的出资，视为同意转让。这里有两个问题：第一，涉及到股东表决权问题，对“经全体股东过半数同意”如何理解，一种理解认为，有限责任公司的股东原则上海出资一份，不论出资多寡，就有一表决权；另一种理解认为，股东以其出资比例行使表决权，即一般采取资本多数决议制。对此，笔者认为，第二种理解妥当一些，因为我国《公司法》第41条规定，“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。”当然，我国法律也授权股东在平等协商的基础上可以在公司章程中规定股东行使表决权的方式和计算表决权的方法，这样更有利于保护中小股东的利益，防止大股东利用其优势地位侵害小股东的权益。第二，我国《公司法》的规定使股东可以强制转让其出资，因为其他股东要么同意这一股东向股东以外的人转让出资，要么自己购买该转让的出资，但不能绝对否决该股东的转让其出资的申请。
3．保护股东的优先受让权(购买权)
《公司法》第35条第三款规定，“经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”这里的同等条件是股东相对股东以外的人而言，法律之所以这样规定，主要是防止低价向第三人转让出资，损害公司和其他股东的权益。
二、有限责任公司股东转让出资的程序
股东转让出资作为公司运营中的重大事项，直接关系到大多数股东、公司本身和市场交易相对人 (即其他市场主体，如其他公司、团体、个人)的利益，因此，各国法律对股东出资转让程序都做了严格的规定。根据我国《公司法》和相关法律法规的规定，我国有限责任公司股东转让出资一般要经过以下程序：
1．欲转让出资的股东向公司董事会提出转让出资的中请，由董事会提交股东会讨论表决。这主要是对股东向股东以外的人转让出资的规定，因为，股东之间转让出资无须经过股东会表决。另外，股东在向公司董事会提出转让出资的申请之前，往往已同其他股东或股东以外的人达成转让出资的
意向。
2．转让出资中对涉及的国有资产和土地使用权、工业产权、专有技术等无形资产进行资产评估。国家为防止国有资产流失，国务院1991年11月发布了《国有资产评估管理办法》，该《办法》第3条规定，“国家资产占有单位(以下简称古有单位)有下列情形之一的，应当进行资产评估：(一)资产拍卖、转让；(二)企业兼并、出售、联营、股份经营…”所似，股东转让的出资如果是国有股部分或因公司：购并使国有股发生转让，那么对这部分国有股《资产》在转让前要委托资产评估部门进行资产评估；对土地使用权工业产权，专有技术等无形资产，其价值的被动牲此较大，另外，欲受让出：资的新股东若以上述无形资产投入公司，根据《公司法)第24条之规定，必须进行萍估作价。对新投；人的土地使用权、工业产权等；还皮办理有关财产权转移手续。
3、签订转让出资的协议。转让出资的股东与受让出资；的股东或股东以外酌人按法律的规定并以般东会的表决结果为依据双方签订转让出资的协议；其中对双方转让出资的数额、转让的程序、双方，的权利义务等事项作出规定，使其作为有效的法律文书来约束双方，规范双方的行为。
4．中外合资或中外合作的有限责任公司股东转让出资，根据(中外合资企业法》或《中外合作企业法》的规定，要经过中文股东的上级政府部门审敏；并报送。国斗院外经贸部门或其授权的地方政府审批同意方可有效办理转让手续。
5．收回原股东的出资证明书，给受让人发新的出资证明书；并记载于股东名册。(公司法》第30、 31、36条对股东的出资证明书、股东名册及其变更记载都作了规定；股东转让出资后，由公司将受让人的姓名或名称；住所以及受让的出资额记载于股东名册，具有法律上的公示效力。
6、召开股东会议，表决修改公司章程；根据股东的提议，必要时变更公司董事会和监事会成员。公司章程对股东的名称及其出资额都有记载，股东转让出资必然引起股东结构及出资发生变化，所以，按(公司法)第38条对股东会职权的规定，必须召开股东会议，修改公司章程。对原股东出任或委派的董事或监事，受让人作为新股东可提议要求股东会予以更换，可由其出任或委振新的董事或监事。
7．就公司章程修改、股东及其出资变更、董事会和监事会的变更等向工商行政管理部门申请工商注册登记事项变更。
至此，完成了股东转让出资的全部法定程序。
8、必要时进行转让出资公告。这并不是法律规定的必顿程序；但是对较大规模的公司来说，股东转让出资后进行公告，增加公司管理层的透明度，便于增加社会公众，特别是市场交易相对人对公司的信任。
三、律师在股东出资转让中的法律事务
有限责任公司股；东出资转让作为典型的公司法上的非诉讼法律事务，涉及到大量的法律法规和’国家政策，需要协调股东之间；股东与公司、公司与政府部门、中介机构之何大量的关系和活动并需要起草大量的法律文书{整个过程需要法律专家来指导和监督，这为律师提供了次量的服务事项。
1、提供法律和政策信息，提出出资转让的总体安排，协助股东和公司选择当的受让人和中介机构：律师作为出资转让业务的法律顾问，应向股东和公司提供国家现行的有关公司出资转让的法律、法规和部门规章，以及国家有关产业政策信息，对出资转让的全部过程提．出总体安排，主持各方参加的协调会，并协助转让出资的股东和公司选择适当的出资受让人和选聘合法的会计师事务所、评估事务所等中介机构，规避经营风险。
2、起草和审核出资转让过程中的法律文件，指导双方签订各项法律文书。该项业务中涉及的法律文件主要有：出资转让申请书；股东会决议、转让出资协议、出资证明书、股东名册、公司章程、变更登记注册事项申请书、转让出资公告等。
3．指导和监督办理股东出资转让的全过程，对有关事项出具法律意见书，确保转让过程合法有效。股东出资转让涉及到大量的法律关系和法律法规，其过程相当复杂，为确保其过程合法高效，降低转让成本(包括时间成本)，减少不必要的曲折和时间浪费，就需要律师来指导和监督，使转让行为得到法律保护和政府部门的确认。
4．对办理完出资转让的公司和新股东进行辅导。辅导内容主要是权利意识和法律意识的辅导，使新股东在公司股东会、董事会等机构中正确行使其权利，直至股东结构变化后公司仍能正常运作，确保公司和各股东的利益都得到最有效的保护。具体可对公司高中级管理人员进行法制培训，列席公司股东会、董事会，起草、审核公司各项法律文件等。



广东省农委


广东省农村承包合同纠纷仲裁办法
广东省农委


第一章 总 则
第一条 为了正确处理农村承包合同纠纷，保护当事人的合法权益，根据国家有关法律、法规和《广东省农村社区合作经济承包合同管理条例》（以下简称《条例》），制定本办法。
第二条 本办法适用于《条例》规定的农村承包合同所发生的纠纷。
第三条 当事人向农村承包合同仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁应从其知道或者应当知道权利被侵害之日起一年内提出。
第四条 当事人向仲裁委员会申请仲裁，必须是在订立承包合同时自愿约定或事后达成了书面仲裁协议。否则，仲裁委员会不予受理，当事人可以向人民法院起诉。
第五条 仲裁委员会对受理的农村承包合同纠纷案件，必须以事实为根据，按照法律、法规、规章和政策规定进行处理，保障当事人平等地行使权利。
第六条 仲裁委员会独立行使职权，任何单位和个人不得干预。

第二章 管辖和参加人
第七条 农村承包合同纠纷案件由发包方所在地的乡（镇）农村承包合同仲裁委员会管辖。
第八条 农村社区合作经济组织和承包者，可以作为农村承包合同的当事人。
当事人可以委托一至两人代为参与案件的仲裁。委托他人代理，必须向仲裁委员会提交委托代理书，写明委托事项和权限。
第九条 当事人参与农村承包合同纠纷仲裁享有的权利：
（一）申诉、答辩和变更申诉请求；
（二）委托律师和其他人代理；
（三）申请仲裁员回避；
（四）申请采取保全措施；
（五）使用本民族（地域）语言。
第十条 当事人参与农村承包合同纠纷仲裁应承担的义务：
（一）遵守仲裁程序；
（二）如实陈述案情，提供证据；
（三）自觉履行调解和仲裁文书。

第三章 申请和受理
第十一条 当事人申请仲裁农村承包合同纠纷应当符合下列条件：
（一）申请人必须是与纠纷有直接利害关系的当事人；
（二）有明确的被申请人、具体的处理请求和事实根据；
（三）当事人双方达成书面仲裁协议；
（四）属于受理仲裁委员会的管辖范围。
第十二条 仲裁委员会不受理下列纠纷案件：
（一）当事人双方没有达成书面仲裁协议的；
（二）其中一方已向人民法院起诉的；
（三）超过申请时效的（但被申请人接受仲裁的不受此限制）；
（四）不属于本仲裁委员会管辖的。
第十三条 当事人申请仲裁应提交申请书，并按被申请人数提交副本。
申请书应写明下列事项：
（一）申请人与被申请人的名称、地址及法定代表人姓名、年龄、性别、住址；
（二）申请仲裁理由、要求及有关证据、证人等；
（三）申请人签名或盖章，申请日期。
第十四条 仲裁委员会接到仲裁申请书及附件后，经审查符合受理条件的，应在7日内立案，通知申请人提交法定代表人证明书、代理人委托代理书和申请人身份证明及有关证据，并预交案件受理费，收费标准按《广东省农村承包合同鉴证、调解和仲裁收费标准的规定》执行。
不符合受理条件的，应在7日内书面通知申请人不予受理，并说明理由。
第十五条 仲裁委员会受理案件后，应当在7日内将申请书副本和受理通知书发送被申请人。通知其在收到申请书副本之日起15日内提交答辩书和有关证据，提交法定代表人证明书或当事人身份证明、委托代理书和代理人身份证明。
被申请人没有按时提交或者不提交答辩书的，不影响案件的仲裁。
第十六条 仲裁委员会主任或副主任应指定三名仲裁员组成仲裁庭，并指定其中一人为首席仲裁员，共同审理案件。
简单的承包合同纠纷，由主任或副主任指定一名仲裁员，成立仲裁庭，独立审理案件。
第十七条 仲裁庭成员如果与案件有利害关系，应当自行申请回避；当事人有权请求该仲裁员回避。
仲裁员的回避，由仲裁委员会主任或副主任决定；首席仲裁员的回避，由仲裁委员会决定。
第十八条 当事人应当对其申请或者答辩所依据的事实提出证据。仲裁庭应当认真审阅仲裁申请书、答辩书和有关证据。证据必须经过查证属实。仲裁庭有权向有关单位或个人调查，调查取证应由两名工作人员进行。被调查的单位或个人应予以协助。
仲裁委员会可以委托外地仲裁委员会调查，受委托的仲裁委员会应在委托范围内进行调查，并在规定时间内答复。
案件中的有关事项需要进行技术鉴定的，仲裁庭可以委托有关单位或个人进行技术鉴定。受委托的单位和个人应按照委托事项、鉴定标准和要求等认真鉴定，出具鉴定报告。
证据包括书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录等。
第十九条 仲裁委员会在审理案件中发现无效农村承包合同，应当终止仲裁程序，移交农村承包合同主管机关确认。如果是部分无效的承包合同，无效部分可先经农村承包合同主机关确认，有效部分的争议由仲裁委员会按仲裁程序处理。

第四章 调解和仲裁
第二十条 仲裁委员会对申请仲裁的农村承包合同纠纷案件，应遵循先调解、后仲裁的原则。
第二十一条 仲裁委员会对受理的农村种植业、养殖业等季节性强的承包合同纠纷，可根据当事人的申请先予裁定恢复生产、变卖鲜活产品，然后解决纠纷。
当事人对先予裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。
仲裁委员会裁定先予执行的，可责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。
第二十二条 仲裁委员会开庭审理承包合同纠纷案件，应事先将开庭的时间、地点以书面形式通知当事人。当事人有特殊情况不能如期参加的，应及时告知受理的仲裁委员会；当事人经两次通知无故缺席的，可作缺席仲裁。
第二十三条 仲裁庭开庭时，仲裁员应当查明当事人和其他有关人员是否到场，并核对当事人身份和代理人代理权限；宣布案由，宣布仲裁员名单；告知当事人参与合同纠纷仲裁的权利和义务。
第二十四条 仲裁员应当认真听取当事人的陈述和辩论，并可就当事人争议的事实出示书证、物证和视听资料等给当事人辩认；宣读勘验、鉴定结论；也可以根据需要，通知证人作证。
案件处理过程中，申请人增加请求事项，第三人提出与本案有关的申请，可以合并审理。
辩论结束后，由仲裁员依申请人、被申请人的顺序征询双方最后意见。然后进行调解。
第二十五条 仲裁员在查明事实、分清是非的基础上，应对当事人进行劝导、说服教育，充分协商，尽量使双方互相谅解，解决纠纷。
调解须在双方自愿下达成协议，不得强迫。协议书内容不得违背法律、法规、规章和政策，不得损害公共利益和他人利益。
第二十六条 调解成立，应制作调解书。调解书一式三份，当事人双方各执一份，仲裁委员会存一份。调解书应写明：
（一）申请人和被申请人的名称、地址、代表人或者代理人姓名、职务；
（二）纠纷的主要事实、责任，协议内容和费用的承担；
（三）当事人签名，仲裁员署名，调解日期，编号，加盖仲裁委员会印章。
调解书经当事人双方签收后，即具有法律效力。
第二十七条 调解未达成协议或调解书签收前反悔的，仲裁委员会应及时进行仲裁。
仲裁庭评议案件，实行少数服从多数的原则。评议时，应对案件事实是否清楚、证据是否充分、责任是否明确，以及适用法律、法规、政策等问题进行研究。评议中的不同意见，应如实记入评议笔录。仲裁员要在评议笔录上签名。
仲裁庭评议后，可以当场口头宣布仲裁结果；也可以定期宣布仲裁结果。
第二十八条 仲裁员应当将案件处理的全部活动记入笔录，由双方当事人签名。拒绝签名的，应当记录在案。
第二十九条 仲裁结果作出之后，应制作仲裁决定书。仲裁决定书一式三份，送当事人双方各一份，仲裁委员会存一份。仲裁决定书应当写明：
（一）申请人和被申请人的名称、地址及其代表人或者代理人姓名、职务；
（二）申请的理由、争议的事实和要求；
（三）仲裁认定的事实、理由和适用的法律、法规和规章；
（四）仲裁的结果和仲裁费用的负担；
（五）不服仲裁向上一级仲裁委员会申请复议的期限；
（六）仲裁员签名，仲裁日期，编号，加盖仲裁委员会的印章。
第三十条 仲裁委员会应在案件处理结束之后7日内，将仲裁决定书直接送达当事人；定期宣布仲裁结果的，宣布后应立即将仲裁决定书送达当事人。当事人应在送达回证上签名或盖章，其签收日期为送达日期。
当事人拒绝接受仲裁决定书的，送达人应当邀请有关组织的代表或其他人到场，说明情况，在送达回证上记明拒收的事由和日期，由送达人、见证人签名或盖章，把仲裁文书留在当事人单位或住处，即视为送达。
当事人不在的，可交其同住成年家属或其指定的人签收。

第五章 仲裁复议
第三十一条 当事人对仲裁不服的，可在仲裁决定书送达之日起15日内，向上一级仲裁委员会申请复议。
当事人申请仲裁复议，应向原主持仲裁的仲裁委员会提出，仲裁委员会应在5日内将复议申请书及有关材料送交上一级仲裁委员会。
逾期不申请复议，发生法律效力的仲裁决定即为终局裁决。
第三十二条 上一级仲裁委员会应当在收到复议申请书之日起两个月内作出仲裁复议决定。上一级仲裁委员会应组成仲裁庭进行审理，对申请复议的请求的有关事实和适用法律进行审查。
第三十三条 上一级仲裁委员会审理复议案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原裁决认定事实清楚，适用法律正确的，驳回申请，维持原裁决；
（二）原裁决认定事实清楚，适用法律错误的，依法重新作出裁决；
（三）原裁决认定事实的主要证据不足的，裁定撤销原裁决，发回原仲裁委员会重新仲裁，或者查清事实后直接作出仲裁决定；
（四）原裁决违反法定程序，可能影响案件正确裁决的，裁定撤销原裁决，发回原仲裁委员会重新审理。
当事人对重新审理案件的裁决，可以向上一级仲裁委员会申请复议。
第三十四条 上一级仲裁委员会审理申请复议案件，可以进行调解。经调解达成协议，应制作调解书。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。原仲裁委员会的裁决即视为撤销。
第三十五条 上一级仲裁委员会审理申请复议案件，应制作仲裁复议决定书。上一级仲裁委员会的仲裁复议决定是终局裁决，自作出复议决定书之日起即具法律效力。
仲裁复议决定书一式四份，送当事人双方各一份，原负责仲裁和负责仲裁复议的仲裁委员会各存一份。仲裁复议决定书的内容，除包括本办法第二十九条第（一）、（二）、（三）、（四）、（六）各项内容外，还应写明本仲裁复议决定为终局裁决。
第三十六条 当事人一方不执行已发生法律效力的调解书、仲裁决定书或仲裁复议决定书的，另一方可依法向作出调解、裁决的仲裁委员会所在地的人民法院申请执行。

第六章 仲裁监督
第三十七条 仲裁委员会主任、副主任对本委员会发生法律效力的裁决，发现确有错误，需要重新审理的，可以提交仲裁委员会讨论决定。
上级仲裁委员会对下级仲裁委员会发生法律效力的裁决，发现确有错误的，可以指令原仲裁委员会重新审理。
第三十八条 按照第三十七条规定决定重新审理的案件，应裁定中止原裁决的执行。
乡（镇）仲裁委员会重新审理的案件，当事人可以向上一级仲裁委员会申请复议。县（市、区）仲裁委员会重新审理作出的裁决，是终局裁决。

第七章 附 则
第三十九条 案件处理终结后，仲裁员应按时间顺序将案件审理中形成的材料装订成册，分类编号，归入档案，妥善保存。
第四十条 仲裁委员会对经办的纠纷案件，在处理终结后，应及时进行回访，听取当事人意见，检查办案效果，督促已经发生法律效力的调解书或裁定书、仲裁决定书和仲裁复议决定书的执行。
第四十一条 本办法自1992年11月1日起施行。



1992年10月5日