河南省郑州市人民政府


郑州市人民政府关于印发郑州市行政复议听证暂行规定的通知

郑政文〔2011〕145号 二○一一年六月十五日



各县(市、区)人民政府，市人民政府各部门，各有关单位：
现将《郑州市行政复议听证暂行规定》印发给你们，请认真贯彻执行。

郑州市行政复议听证暂行规定


第一条 为了规范行政复议听证活动，依法、公开、公平、公正审理行政复议案件，提高行政复议案件审理质量，提升行政复议的权威性和公信力，切实维护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国行政复议法实施条例》，结合本市实际，制定本规定。
第二条 本规定所称行政复议听证，是指行政复议机关在审理行政复议案件中，为了查明案件事实，组织当事人对被申请人作出具体行政行为的程序、证据和依据进行陈述、举证、质证、辩论的活动。
第三条 本规定所称行政复议听证人员，是指行政复议机构中负责组织、实施行政复议听证活动的行政复议案件审理人员，由听证主持人、听证员、书记员组成。
本规定所称行政复议听证主持人，是指负责组织、实施行政复议听证活动，并主持听证会的行政复议听证人员。
本规定所称行政复议当事人，是指行政复议的申请人、被申请人和第三人。
本规定所称行政复议听证参加人包括当事人及其代理人、证人、翻译人员、勘验人员、鉴定人员以及其他与行政复议听证有关的人员。
第四条 本市行政区域内的行政复议机关审理行政复议案件举行听证会的，
适用本规定。市人民政府法制机构对本市行政复议听证工作实施指导和监督。
第五条 行政复议申请人向行政复议机关提出行政复议听证申请或者行政复
议机构认为必要时，可以决定举行行政复议听证。
第六条 行政复议机关的行政复议机构负责组织、实施行政复议听证活动。
涉及案情重大、复杂或群众重要、切身利益的行政复议案件，市、县(市、区)政府行政复议机关主要负责人或涉及行政复议案件具体行政行为的分管负责人可以参加该行政复议案件的听证会或主持听证、审理。
第七条 行政复议听证活动遵循依法、公开、公平、公正的原则。当事人在行政复议听证中的法律地位平等。
除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，行政复议听证应当公开举行。
第八条 行政复议听证会不得向行政复议案件当事人收取任何费用，所需费用由本级财政予以保障。
第九条 行政复议听证实行回避制度，保障行政复议当事人陈述、举证、质
证和辩论的权利。
第十条 行政复议听证实行被申请人法定代表人参加听证会制度。
经行政复议机构负责人批准，可以通知被申请人法定代表人参加行政复议听证会；行政机关法定代表人确因正当理由不能参加的，须经行政复议机构负责人同意后，可委托本单位其他相应负责人参加听证会。
被申请人法定代表人参加行政复议听证会可直接陈述、辩论，也可以旁听。
被申请人参加听证会人员必须有本机关的工作人员。
第十一条 具有下列情形之一的，行政复议案件应当举行行政复议听证：
(一)社会影响较大的；
(二)涉及重大行政处罚或行政许可的；
(三)案件事实与法律关系复杂的；
(四)涉及当事人重大切身利益的；
(五)其他法律、法规规定需要举行行政复议听证的。
第十二条 行政复议机构决定举行行政复议听证的，应当指定不少于3名行政复议人员作为行政复议听证人员，其中指定1人担任行政复议听证主持人，主持行政复议听证活动，并提前3个工作日通知当事人。
行政复议机构同时指定书记员具体承担听证记录和其他有关听证事务。
第十三条 行政复议当事人在行政复议听证活动中享有下列权利：
(一)认为行政复议听证人员、翻译人员、勘验人员、鉴定人员具有本规定第十五条所列情形之一的，可以申请其回避；
(二)可以委托一至两名代理人参加行政复议听证活动；
(三)行使陈述、举证、质证和辩论权；
(四)核对行政复议听证笔录并签名(盖章)。
第十四条 行政复议当事人在行政复议听证活动中承担下列义务：
(一)按时到达指定地点参加行政复议听证会；
(二)遵守行政复议听证会纪律；
(三)如实回答行政复议听证人员和其他参加人的问题；
(四)如实陈述行政复议案件事实；
(五)出具的相关证据、依据和有关材料必须客观真实；
(六)委托代理人的，应当出具授权委托书，明确委托事项和权限。
第十五条 行政复议听证人员有下列情形之一的应当自行回避，行政复议当事人也有权申请其回避：
(一)是本案的行政复议申请人、第三人及其委托代理人的近亲属；
(二)与本案的处理结果有利害关系；
(三)与本案有其他关系，可能影响案件公正处理的。
书记员、翻译人员、勘验人员、鉴定人员的回避适用前款规定。
第十六条 行政复议当事人申请回避的，应当在行政复议听证会开始前向行政复议机构提出书面申请并说明理由。
行政复议听证主持人的回避，由行政复议机构负责人决定；行政复议其他听证人员、翻译人员、勘验人员、鉴定人员的回避，由行政复议听证主持人决定；行政复议机构负责人担任行政复议听证主持人的，其回避由行政复议机关负责人决定。
第十七条 行政复议听证会按下列程序进行：
(一)书记员宣布行政复议听证纪律；
(二)行政复议听证主持人核实行政复议听证参加人身份；审查行政复议听证代理人的代理权限；告知行政复议当事人的权利和义务；询问行政复议当事人是否申请回避等，宣布行政复议听证会开始；
(三)申请人陈述行政复议请求及其理由；
(四)被申请人陈述作出具体行政行为的程序、证据、依据或者不作为的证据、依据；
(五)第三人陈述意见及其理由；
(六)行政复议当事人按照行政复议听证主持人的指挥，就行政争议的事实进行举证、质证、辩论、认证；
(七)经行政复议听证主持人同意，行政复议当事人互相询问、申辩、说明，也可以对证人、勘验人员、鉴定人员发问；
(八)对符合法定调解情形的行政复议案件，由行政复议听证人员组织行政复议当事人进行调解；
(九)行政复议听证主持人宣布听证会结束；
(十)行政复议听证参加人核对行政复议听证笔录并签名(盖章)。
对行政复议案件中的专门事项举行的行政复议听证会，适用前款规定。
第十八条 行政复议听证笔录应当载明下列事项：
(一)行政复议听证参加人的姓名、住址或者名称、地址；
(二)行政复议听证人员、书记员的姓名；
(三)举行行政复议听证会的时间、地点；
(四)案由；
(五)申请人及其代理人提出的行政复议请求及其理由；
(六)被申请人陈述其作出具体行政行为的程序、证据和依据；
(七)第三人及其代理人陈述的意见及其理由；
(八)行政复议听证主持人总结、归纳行政争议的焦点；
(九)行政复议当事人就行政争议的事实进行举证、质证、辩论、认证的内容。
第十九条 行政复议听证会结束后，书记员应当将行政复议听证笔录当场交由行政复议听证参加人核对无误后签名(盖章)。行政复议听证参加人认为有错误或者遗漏的，经行政复议听证人员同意，可以修改或者补正。行政复议听证参加人拒绝签名(盖章)的，书记员应当如实记录在卷。
行政复议听证人员应当在行政复议听证笔录上签名(盖章)，行政复议听证笔录应当附卷归档。
第二十条 行政复议听证笔录以及通过行政复议听证认定的事实应当作为行
政复议机构审理行政复议案件的证据材料。
第二十一条 行政复议听证参加人因不可抗力或者其他正当理由不能按时参加行政复议听证会的，应当在举行行政复议听证会的1个工作日前以书面或者适当的方式告知行政复议机构，经行政复议听证主持人同意，可以延期举行行政复议听证会。
第二十二条 申请人撤回行政复议听证申请的，应当在举行行政复议听证会的1个工作日前书面告知行政复议机构。申请人无正当理由拒不参加听证会或者无故中途退出听证会的，视为放弃行政复议听证。申请人放弃行政复议听证的，不得再要求举行行政复议听证。
有前款情形，行政复议听证是否继续举行，由行政复议听证主持人决定。
被申请人无正当理由拒不参加行政复议听证的，依法承担相应的后果，行政复议机构可以依法向有关机关提出法制处理建议。
第二十三条 在行政复议听证会中，行政复议听证参加人应当遵守下列纪律：
(一)服从行政复议听证人员的指挥；
(二)未经许可不得擅自录音、录像和摄影；
(三)不得随意走动；
(四)未经行政复议听证人员同意，不得发言、提问；
(五)不得对行政复议听证参加人进行指责和人身攻击；
(六)不得大声喧哗、哄闹或者实施其他妨害行政复议听证活动的行为；
(七)不得有其他违法情形。
行政复议机构根据案件实际情况，可以设定旁听人员的数量、资格等条件。
第二十四条 行政复议听证参加人违反行政复议听证会纪律的，行政复议听证主持人应当对其进行警告；严重扰乱行政复议听证会秩序，致使行政复议听证无法进行的，行政复议听证主持人可以终止行政复议听证，行政复议机构可以依照有关规定建议有关机关依法追究责任。
第二十五条 本规定自2011年7月1日起施行。

（二审)代理词

陈广威　陈勇


尊敬的审判长、法官先生和法官女士：

受上诉人委托，发表以下意见，供合议庭斟酌：
本案事实清楚、责任分明、证据确凿、案情简单明了。然而，就是这么一件极为普通的民事案件，一审确犯有有证不认、恶意混淆法律概念、久拖不决、明显偏袒等严重错误，甚至有违法行为，这就迫使上诉人不得不上诉，以讨回公道。

一、医疗费问题

一审借以肺内感染与肇事伤害无直接因果关系为由，裁定医疗终结时间仅为 17天，否定了上诉人第三次住院包括治疗骨伤的全部医疗费，很显然是错误的。
首先，有必要提醒二审法官，上诉人受伤害的医疗终结时间，是本案有关裁定和医疗费判决的前提，应依据医学科学进行裁定。据查阅有关资料，和咨询沈阳医大、鞍山市中心医院、鞍钢铁东医院等骨科医务工作者，均证实“胫骨骨折医疗终结时间为3-6个月。”众所周知“伤筋动骨一百天”这一极为普通的医疗常识，上诉人是骨折患者，17天能治愈吗？上诉人第三次住院，治疗骨伤的医疗费也能否定吗？
其次，应公正地认定上诉人肺内感染与肇事伤害的因果关系，这是本案有关裁定和医疗费判决的法律依据。我认为，上诉人肺内感染与肇事伤害完全具有相当因果关系。第一，上诉人肺内感染的原因十分明确：就是突遭伤害免疫功能被抑制，卧床产生坠积[1]；第二，骨折，不仅为肺内感染提供了条件，也是其直接诱因；第三，肺内感染发生在骨折之后，而且是骨折并发症；第四，针对肺内感染是骨折并发症，医院出具了明确的诊断[2]；第五，医疗实践中，中老年骨折患者，产生坠积，在一般的医疗条件下，是难以避免的；第六，如果没有骨折这一伤害后果，上诉人不可能产生骨折并发症肺内感染；第七，上诉人对自身遭受伤害的后果不存在任何故意或过失；第八，上诉人在上诉状中不仅阐明了有充分依据的医学和法律证据，而且，证据真实、可信，证据链完整、清晰，足以认定导致此案的损害结果，和证明有关此案的全部事实。
再次，据查阅有关权威专业著作：1.医疗费的赔偿原则是“以所造成的实际损害为限，损失多少，赔偿多少[3]。”2.用证据的观点看待损害赔偿，通过举证“由受害人对支出的医疗费提供证据。证据包括并发症的证据。法官对其证据，应结合病例和诊断证明等相关证据予以确认[4]。”3.确定损害赔偿必须依据相当因果关系[5]。
综上所述，上诉人的举证，达到了高度盖然性证明标准。被上诉人虽有异议，但始终没能提出有充分依据的医学和法律证据。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》[6]，上诉人关于医疗费的主张应当得到支持。虽然沈阳医大出具的鉴定书仅在“分析说明”一栏中，书写了“我们认为无直接因果关系”，但未出具结论。我认为，无直接因果关系并不意味着没有相当因果关系。法律意义上的因果关系，有直接、间接和相当因果关系等多种，而确定损害赔偿，完全可以依据、甚至必须依据相当因果关系。

二、护理费问题

一审仅判决12天、每天一个工作日的护理费，完全是主观臆断。
法律规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理时止[7]”。可以想象，一位骨折、多处受伤、又患有骨折并发症、且致残的老人，12天的护理能生活自理吗？上诉人三次住院，长期医嘱均为Ⅱ级护理。所谓Ⅱ级护理是指“对病情稳定重症恢复期的病人，或年老体弱、生活不能完全自理、不宜多活动的病人进行护理。对Ⅱ级护理病人，规定每1-2小时巡视一次。”这充分证明，上诉人住院期间，是需要全天24小时的护理。而且，上诉人受伤后，翻身、大小便、穿衣、洗澡、自我移动等都不能自己完成，完全属于大部分护理依赖[8]。另据“胫骨骨折医疗终结时间为3-6个月”和上诉人已致残。我认为，上诉人主张三次住院每天两班和共计113天的护理费是于法有据的，应当得到支持。这里，还有必要提醒二审法官，上诉人雇用的护理人员，每班的工作时间为12小时，是1.5个工作日。一审按每天一个工作日（8小时工作制）的计算方法，显然是错误的。

三、误工费问题

一审判决认定事实错误、适用法律不当。
为公正地裁定上诉人误工损失费，首先应确认上诉人月收入的法律证据。上诉人向法庭提供的由劳动局签证的《劳动合同书》和用工单位出具的“情况说明”是最具法律效力的证据。而且，两者的约定一致，均为1500元/月。其次应确认法律依据。依据有关法律规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天[9]。”上诉人于2005年1月受伤至2007年6月定残，误工时间为29个月。因此，上诉人的误工损失可以计算为43500元。然而，上诉人仅按医嘱诊断3个月零24天计算，只主张5700元误工损失费，可以说是仁至义尽了。尽管如此，一审还是苛刻地作出了“工资单与合同约定不一致，即视为一方对合同变更。”的错误裁定，实在是令人不解。再次，应确认工资单的作用。据咨询会计师和律师事务所等有关专业人士，他们认为，此工资单只是上诉人签收金额的凭证，不能视为对合同内容的变更。但它确可以作为追讨拖欠工资的证据。
有关一审判决众多不公的问题，上诉人在上诉状中已经作了比较详细的阐述，这里我就不再一一地赘述了。
尊敬的审判长、法官先生和法官女士：上诉人是无辜的受害者，一审判决明显偏袒被上诉人，错判、漏判众多。就因为上诉人是无权无势的平民百姓吗？基于不平，我再次鼓起了军人的勇气，就此案请教了辽宁省高级人民法院、辽宁大学、鞍山市人大、纪委、中级人民法院、人民检察院、正大律师事务所、中心医院等有关专家、教授、律师和学者，他们对一审的大部分判决均有异议，一致认为，应当上诉。为此，我祈祷：二审法官即使因某种原因或关系，无法同情上诉人，但也不至于完全与一审有关法官同流合污，很有可能依法做出公正的判决。借此机会，我也真诚的祝愿：有素质、有良知、有能力、有智慧的二审法官，你们如果敢于依法做出公正的判决，一定会工作轻松、步履轻快、吃得好、晚上睡得更加香甜! 我的陈述完了。
上诉人委托代理人：陈广威 陈勇
2009年 11月12日
注释：
[1]《外科学》人民卫生出版社 2004年5月第6版 第745页
[2]鞍山市中心医院2005年3月2日出院小结“入院和出院诊断：右胫骨骨折、肺内感染。住院诊治情况：肺内感染、右胫骨骨折石膏固定术后，内科控制肺内感染病情稳定后转入骨科……。坐轮椅改善长期卧床引起肺内感染并发症。”
[3]《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第282页
[4]《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第283、284页
[5]《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第246、267页
[6]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十条、第六十三条、第六十四条、第六十五条、第七十条、第七十二条等
[7]《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条
[8]《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第299页
[9]《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第 二十条